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龍貓財稅告訴你:股權轉讓協議中的法律和稅務風險及管控策略

作者:龍貓財稅 日期:2021-11-27 18:21:34 點擊數:

    股權轉讓協議是當事人以轉讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權并收取價金,受讓方支付價金得到股權的意思表示。股權轉讓是一種物權變動行為,股權轉讓后,股東基于股東地位而對公司所發生的權利義務關系全部同時移轉于受讓人,受讓人因此成為公司的股東,取得股東權。在股權轉讓中,由于股東分為法人股東和自然人股東,轉讓價格分為平價轉讓、折價轉讓和溢價轉讓,所以股權轉讓中的涉稅風險主要是體現為:股權轉讓中的企業所得稅、個人所得稅和印花稅的足額繳納問題。在稅法上,股權轉讓只涉及到企業所得稅、個人所得稅和印花稅。本文就實踐中的股權轉讓協議中的法律風險和稅收風險進行詳細介紹并提出管控策略。

    [1]股權轉讓協議的法律風險及管控

    股權轉讓主體包括轉讓方和受讓方,股權轉讓協議的法律風險主要表現為:股東資格的喪失、超越轉讓時間的限制、受讓方資格的不具備等,具體論述如下:

    (一)出讓方(股東)資格瑕疵的法律風險及管控

    出讓方(股東)資格瑕疵的法律風險主要來自于法律或公司章程的限制,主要表現為:

    1、股東資格喪失的法律風險及管控

    (1)股東資格喪失的法律風險

    如果不具備股東資格,發生的股權轉讓協議在法律上是無效的。另外,因各種原因喪失股東資格的人,也不具有股權轉讓資格,因此,受讓方考察出讓方股東資格的相關證明尤其重要。

    (2)股東資格喪失的法律風險管控

    為了防止股東資格喪失的法律風險,受讓方必須考察出讓方股東資格的相關證明。在實踐中,必須審查公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊以及注冊登記、公司股權的轉讓協議、公司設立后的授權資本或者新增資本的認購協議、隱名投資者與顯名投資者有關股權信托或代為持有的協議等,這些均可作為證明股東資格的證據,在不同的法律關系和事實情形下,各種形式的證據可以發揮不同程度的證明力。

    2、轉讓主體資格限制中的法律風險及管控

    關于轉讓主體資格的限制,主要來自于公司章程和法律的限制,主要包括:

    (1)有限責任公司公司章程限制中的法律風險

    根據法律規定,法律賦予有限公司高度的意思自治權,有限公司可以通過公司章程限制股權內外部轉讓,只要該章程不違背相關法律的禁止性規定,法律承認其效力。因此,對于受讓方而言,通過公司章程考察對方的出讓資格尤為重要。

    (2)股份有限公司法律限制中的法律風險

    法律對股份有限公司股份轉讓的限制主要體現為對特殊主體資格的限制。主要表現為:

    第一,發起人轉讓限制的法律風險

    根據法律規定,股份有限公司發起人持有的股份自公司成立起一年內不得轉讓,在公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易起一年內不得轉讓。這意味著,對發起人來說,無論股票是否上市,在一年內不得轉讓,即使股票上市,上市前的股份也不得在上市后一年內轉讓。相應的,受讓人也不得購買此類股票

    第二、董事、監事、高級管理人員轉讓限制的法律風險

    根據法律規定,上述人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有的本公司股份的25%,所持股份在自股票上市交易之日起一年內不得轉讓。在離職后半年內,也不得轉讓其所持有的本公司股份?!】梢?,法律對上述人員轉讓股份的行為在比例、時間上進行了嚴格的限制,因此,涉及上述人員的股權交易應注意股份比例和時間的限制。

    第三、持有5%股份的股東轉讓限制的法律風險

    根據《證券法》的規定,在股票上市后,禁止持有5%股份的股東在買入后六個月內又賣出或者在賣出后六個月內又買入。否則,由此所得收益歸公司所有。這是法律的強制性規定,不僅轉讓無效,所得收益將歸公司所有。

    第四、上市收購股份轉讓限制的法律風險

    法律規定,采取要約式收購的,收購人在收購期限內,不得賣出被收購公司的股票,也不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票?!⊥瑫r,收購人持有的股票,在收購行為完成后十二個月內不得轉讓。

    第五、證券機構人員和其他有關人員轉讓限制的法律風險

    根據證券法的規定,證券交易所、證券公司和證券登記結算機構的從業人員、證券監督管理機構的工作人員以及法律禁止參與證券交易的其他人員,在任職和法定期限內,不得直接或以化名、借他人名義持有、買賣股票,也不得收受他人贈送的股票。在成為前述人員前,其所持有的股票必須依法轉讓。因此,這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的。否則,也會導致轉讓的無效。

    六、證券中介服務機構及其人員轉讓限制的法律風險

    主要指為股票發行出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員,在該股票承銷期內和期滿后六個月內,不得買賣該種股票。為上市公司進行上述服務的中介機構和人員,自接受委托之日起至上述文件公開后5日內,不得買賣該種股票。因此,這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的,否則,也會導致轉讓的無效。

    基于以上轉讓主體資格的法律限制分析,在股權轉讓中,受讓人必須熟悉和精通《中華人民共和國公司法》和《中華就人民共和就國證券法》對轉讓主體資格相關限制規定,選擇合法的轉讓主體。

    3、隱名股東轉讓中的法律風險

    “顯名股東”與“隱名股東”通過協議產生合同關系。隱名股東不是名義上的股東,但其屬于公司法意義上的“實際控制人”,不具有股東資格,但“顯名股東”受其支配和控制,從而對公司的生產經營產生影響。

    因此,“隱名股東”不得以自己名義轉讓“顯名股東”的股權,否則其轉讓股權行為無效。同時,如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協議擅自轉讓股權,因公司章程中股東登記的公示作用,仍產生股權轉讓的法律效果,不得對抗善意第三人。

    (二)受讓方資格瑕疵的法律風險及管控

    關于受讓方資格瑕疵的問題,主要考慮是否違背了法律的限制規定,受讓主體存在法律障礙,同樣會導致轉讓無效。以下幾種主體,在受讓股權時受到法律限制。

    1、中國公民個人不能作為中外合資(合作)有限公司的股東。

    2、屬于國家禁止或限制設立外資企業的行業的公司股權,禁止或限制向外商轉讓。

    3、法律、法規、政策規定不得從事營利性活動的主體,不得受讓公司股權成為公司股東,例如各級國家機關的領導。

    因此,受讓人在進行股權收購時,要了解我國法律上對受讓方資格的限制規定,否則導致收購無效而承擔不必要的成本。

    二、自然人轉讓股權的稅務風險及管控

    (一)自然人轉讓股權的稅務風險

    1、股權轉讓協議履行完畢與否的稅務風險

    根據《國家稅務總局關于納稅人收回轉讓的股權征收個人所得稅問題的批復》(國稅函[2005]130號)的規定,個人轉讓股權的所得稅按以下兩種情況處理:

    一是股權轉讓合同履行完畢、股權已作變更登記,且所得已經實現的,轉讓人取得的股權轉讓收入應當依法繳納個人所得稅。轉讓行為結束后,當事人雙方簽訂并執行解除原股權轉讓合同、退回股權的協議,是另一次股權轉讓行為,對前次轉讓行為征收的個人所得稅款不予退回?;诖艘幎?,如果股權轉讓協議已經履行,履行的標志是受讓人已經向轉讓方支付了股權轉讓款,并在當地工商部門辦理了工商變更登記手續。則當事人雙方簽訂并執行解除原股權轉讓合同、退回股權的協議,對前次轉讓行為征收的個人所得稅款不予退回。

    二是股權轉讓合同未履行完畢,因執行仲裁委員會作出的解除股權轉讓合同及補充協議的裁決、停止執行原股權轉讓合同,并原價收回已轉讓股權的,由于其股權轉讓行為尚未完成、收入未完全實現,隨著股權轉讓關系的解除,股權收益不復存在,根據個人所得稅法和征管法的有關規定,以及從行政行為合理性原則出發,納稅人不應繳納個人所得稅?;谝陨弦幎?,個人在進行股權轉讓時,必須要考慮清楚股權轉讓協議的履行完畢與否的稅收負擔問題,如果不想實質上進行股權轉讓,則在簽訂股權轉讓協議之后,不需要進行工商登記,不要支付股權轉讓款,則股權轉讓協議是法律上的未履行完畢,可以退回協議,可以節省股權轉讓中的個人所得稅。

    2、個人轉讓股權的個人所得稅繳納的稅務風險

    個人轉讓股權的個人所得稅繳納的稅務風險主要體現以下兩方面:

    (1)自然人股東發生股權轉讓時,沒有在規定的時間內申報個稅或根本沒有進行個稅申報直接辦理工商變更登記手續。

    在實踐中總是存在一種現象:轉讓方和受讓方私自簽訂平價或折價的股權轉讓協議,不通過當地的稅務當局,而直接通過社會關系在當地的市場監督管理局辦理工商變更登記手續。這是不符合稅法規定的,將受到稅務當局的稽查和處罰風險。根據《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務總局2014年公告第67號)第五條,第六條、第二十條的規定,自然人股東發生股權轉讓時,個人股權轉讓所得個人所得稅,以股權轉讓方為納稅人,以受讓方為扣繳義務人??劾U義務人應于股權轉讓相關協議簽訂后5個工作日內,將股權轉讓的有關情況報告主管稅務機關。被投資企業應當詳細記錄股東持有本企業股權的相關成本,如實向稅務機關提供與股權轉讓有關的信息,協助稅務機關依法執行公務。具有下列情形之一的,扣繳義務人、納稅人應當依法在次月15日內向主管稅務機關申報納稅:(一)受讓方已支付或部分支付股權轉讓價款的;(二)股權轉讓協議已簽訂生效的;(三)受讓方已經實際履行股東職責或者享受股東權益的;(四)國家有關部門判決、登記或公告生效的;(五)以下行為已經完成的:股權被司法或行政機關強制過戶;以股權對外投資或進行其他非貨幣性交易;以股權抵償債務;其他股權轉移行為。(六)稅務機關認定的其他有證據表明股權已發生轉移的情形。根據國家稅務總局2014年公告第67號第二十四條、第二十五條的規定,稅務機關應加強與工商部門合作,落實和完善股權信息交換制度,積極開展股權轉讓信息共享工作。稅務機關應當建立股權轉讓個人所得稅電子臺賬,將個人股東的相關信息錄入征管信息系統,強化對每次股權轉讓間股權轉讓收入和股權原值的邏輯審核,對股權轉讓實施鏈條式動態管理。

    (2)股權轉讓協議中的轉讓價格往往不符合獨立交易原則,即不符合稅收法律規定的折價或平價條件,而少申報繳納個人所得稅。

    根據國家稅務總局2014年公告第67號第十一條第(一)項和第十二條的規定,自然人股東轉讓股權申報的股權轉讓收入明顯偏低且無正當理由的,主管稅務機關可以核定股權轉讓收入。以下六種情況視為股權轉讓收入明顯偏低:(一)申報的股權轉讓收入低于股權對應的凈資產份額的。其中,被投資企業擁有土地使用權、房屋、房地產企業未銷售房產、知識產權、探礦權、采礦權、股權等資產的,申報的股權轉讓收入低于股權對應的凈資產公允價值份額的;(二)申報的股權轉讓收入低于初始投資成本或低于取得該股權所支付的價款及相關稅費的;(三)申報的股權轉讓收入低于相同或類似條件下同一企業同一股東或其他股東股權轉讓收入的;(四)申報的股權轉讓收入低于相同或類似條件下同類行業的企業股權轉讓收入的;(五)不具合理性的無償讓渡股權或股份;(六)主管稅務機關認定的其他情形。

    (二)自然人轉讓股權應控制的4個涉稅風險點

    根據《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務總局2014年公告第67號)的規定,自然人轉讓股權計算個人所得稅時,需要防范控制以下5個涉稅風險點。

    1、稅收風險控制點一:自然人轉讓股權計稅依據明顯偏低,應按照以下方法核定股權轉讓收入。

    第一,當申報的股權轉讓價格低于初始投資成本或低于取得該股權所支付的價款及相關稅費的,或申報的股權轉讓價格低于對應的凈資產份額的,屬于計稅依據明顯偏低,如果沒有正當理由一般按照每股凈資產或股權對應的凈資產份額核定股權轉讓收入。

    案例1

    2018年10月,王女士以現金100萬元創辦一家企業,2020年2月,王女士與李先生簽訂股權轉讓協議,協議約定:“王女士以90萬元的價格低于成本價將100%股權轉讓給李先生?!苯刂罐D讓前,被轉讓企業的所有者權益為150萬元,其中注冊資本為100萬元,未分配利潤和盈余公積為50萬元。請進行涉稅分析?

    分析:

    稅務機關認為該項股權轉讓價格明顯偏低且無正當理由,對股權轉讓收入依據所有者權益150萬元核定。因此,該項股權轉讓的財產轉讓所得為:150萬-100萬=50萬。應繳納個人所得稅50萬×20%=10萬元。假設本案例的轉讓價格為120萬元,如果按照申報的轉讓價格120萬元計算,應繳納(120-100)×20%=4(萬元)個人所得稅,而稅務機關認為低于對應凈資產份額,核定計稅依據150萬元,即也應繳納個人所得稅10萬元。本案例說明了兩種情況,一種是申報價格低于了初始投資成本,第二種是雖然高于初始投資成本,但是低于對應的凈資產份額,也應按照每股凈資產或股權對應的凈資產份額核定股權轉讓收入。


標簽: 稅務風險
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